資管參與定增的備案、穿透與產品設計詳解

上市公司定增,其價格應不低于定價基準日(在該次定增的董事會決議公告日、股東大會決議公告日、發行期首日中擇一)前20個交易日均價的90%,具體定價可以分為鎖價發行與詢價方向兩種模式。

來源:金融干貨


一、上市公司定增的兩種定價模式


上市公司定增,其價格應不低于定價基準日(在該次定增的董事會決議公告日、股東大會決議公告日、發行期首日中擇一)前20個交易日均價的90%,具體定價可以分為鎖價發行與詢價方向兩種模式。


(一) 鎖價發行


鎖價發行,系指上市公司向具體三類對象發行,且認購價格或定價原則確定的發行模式。具體三類對象包括:1.上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯人;2.通過本次定增取得上市公司實際控制權的投資者;3.董事會擬引進的境內外戰略投資者。鑒于參與鎖價發行的對象獲得定增的股票需鎖定36個月,鎖價發行又稱“三年期定增”。


(二) 詢價發行


詢價發行,系指鎖價發行以外的發行模式。該模式中,上市公司在取得發行批文后,以競價的方式確定發行價格和發行對象。鑒于參與詢價發行的對象獲得定增的股票需鎖定12個月,詢價發行又稱“一年期定增”。


實踐中,上市公司同次定增下既可以單獨選擇鎖價發行,也可以單獨選擇詢價發行,還可以選擇鎖價發行與詢價發行并存。


二、定增自管業務參與的主體


參與定增的資產業務主要包括信托、私募投資基金、資產管理計劃三類。


(一)信托


根據《上市公司非公開發行股票實施細則》第8條的規定,信托公司作為定增的直接對象,只能以自有資金參與定增。因此,若信托公司以信托資金參與定增,需通過其他資管通道進行。


信托公司以自有資金參與定增案例:根據東莞控股(000828)2015年8月31日公布的《2015年度非公開發行A股股票預案》,東莞發展控股股份有限公司以鎖價發行的方式向包括五礦國際信托有限公司在內的10名特定對象定向增發。根據《聯合保薦機構及發行人關于東莞發展控股股份有限公司非公開發行申請文件反饋意見的回復》記載,經核查五礦國際信托有限公司的本次認購資金為自有資金。


信托公司以信托資金參與定增案例:根據中潤資源(000506)2015年3月15日公布的《非公開發行股票預案(反饋修訂稿)》,中潤資源投資股份有限公司以鎖價發行的方式向包括“中英益利—京盛資產管理計劃”在內的10名特定對象定向增發,“中英益利—京盛資產管理計劃”的委托人為中原信托有限公司(代表中原信托-中潤資源定向增發集合資金信托計劃)與萬向信托有限公司(代表萬向信托-英海證券投資集合資金信托計劃)。


(二)私募投資基金


私募投資基金,系指根據證監會《私募投資基金監督管理暫行辦法》設立的以非公開方式向投資者募集資金的投資基金,主要包括公司型、合伙型、契約型三類組織形式。


(三)資產管理計劃


此處資產管理計劃概念系廣義范疇運用,包括證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司的資產管理計劃,保險資產管理計劃等。


三、定增資管業務的備案


資管業務的備案,涉及兩個層面,即設立備案與私募投資基金備案,不同的資管業務涉及不同的備案。


(一) 設立備案


1.  信托就信托而言,設立備案即事前報告制度。信托公司的每筆業務(包括集合、單一、財產權信托業務和涉及關聯交易的固有業務)開展前,向銀監部門(現下放到地方銀監局)報送《信托公司固有業務、信托項目事前報告表》。除關聯交易需取得銀監部門無異議通知外,其他業務在10日報告期內若未被銀監部門叫停即可開展。


2.  私募投資基金私募投資基金根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的規定在證券投資基金業協會(下稱“基金業協會”)辦理備案,由基金管理人在私募投資基金募集完畢后20個工作日內進行。


私募投資基金應在基金業協會辦理完畢備案后方可參與上市公司定增。根據證監會《關于與發行監管工作相關的私募投資基金備案問題的解答》的規定,保薦機構與與發行人律師應對定增對象是否屬于《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》規范的私募投資基金以及是否按規定履行備案程序進行核查并發表意見,并分別在《保薦書》、《保薦工作報告》、《法律意見書》、《律師工作報告》中對核查對象、核查方式、核查結果進行說明。


3.  資產管理計劃根據相關規定,證券公司的集合資產管理計劃、基金管理公司及其子公司的資產管理計劃、期貨公司及其子公司的資產管理計劃的發起設立均需在基金業協會進行備案。


需特別說明:第一,根據《證券公司客戶資產管理業務管理辦法》、《證券公司定向資產管理業務實施細則》的要求,證券公司設立的單一投資者的定向資產管理計劃并無備案要求;第二,根據《基金管理公司特定客戶資產管理業務試點辦法》的規定,基金管理公司及其子公司設立的單一投資者的資產管理計劃并無備案要求(僅有合同備案要求),但實踐中基金業協會對一對一基金專戶仍存在備案。


(二)私募投資基金備案


私募投資基金備案,對于私募投資基金而言,屬于基金成立后的設立備案,對于信托計劃與資產管理計劃而言,則并非必然要求。


例如,在奧馬電器(002668)2016年2月29日公布的《非公開發行股票申請文件反饋意見之回復》中,保薦人及發行人律師認為,開源基金公司設立前海開源22號屬于基金管理公司特定客戶資產管理業務,應按《基金管理公司特定客戶資產管理業務試點辦法》要求向中國證券投資基金業協會辦理基金專戶產品備案,而不按《私募投資基金監督管理暫行辦法》的規定向中國證券投資基金業協會辦理私募投資基金備案。


對于辦理了私募投資基金備案的信托計劃與資產管理計劃有何不同?根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第13條的規定,以合伙企業、契約等非法人形式通過匯集多數投資者的資金直接或間接投資于私募基金的,私募基金管理人或私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者,并合并計算投資者人數,但“依法設立并在基金業協會備案的投資計劃”不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。


由于《私募投資基金監督管理暫行辦法》并未對投資計劃進行定義,其是否包括資產管理計劃、信托計劃、契約型或有限合伙形式的私募投資基金等產品一直存在爭議,直到2015年4月3日基金業協會發出《關于私募基金登記備案系統升級的通知》并更新了《基金備案及信息更新填表說明》,該文件明確規定未在基金業協會備案的保險資產管理計劃、信托資產管理計劃、銀行理財資產管理計劃、證券公司及其子公司的資產管理計劃、基金公司專戶及其子公司的資產管理計劃、期貨公司及其子公司的資產管理計劃、契約型私募基金、合伙型私募基金等資產管理計劃和機構,投資人數和投資金額均穿透計算。


盡管在私募投資基金層面,辦理私募投資基金備案的信托計劃與資產管理計劃無需穿透,但在定增層面卻又存在不同的操作方式,下文再述。


四、定增資管業務參與主體的計算與披露


定增資管業務涉及發行對象與穿透兩個問題,穿透又涉及穿透披露與穿透計算兩個問題。


(一) 定增對象的數量


根據《上市公司證券發行管理辦法》、《創業板上市公司證券發行管理暫行辦法》的規定,主板與中小板上市公司定增對象不超過10名,創業板上市公司定增對象不超過5名。根據《上市公司非公開發行股票實施細則》第8條的規定,“發行對象不超過10名,是指認購并獲得本次非公開發行股票的法人、自然人或其其他合法投資組織不超過10名。證券投資基金管理公司以其管理的2只以上基金認購的,視為一個發行對象”,盡管該規定僅對基金管理公司管理的公募基金做了特別說明,并未特別說明非基金管理公司作為管理主體,以及非公募形式的資產管理計劃作為產品的情況,但結合該條對發行對象的解釋以及實踐中的案例,單個資產管理主體以其管理的多個計劃參與認購,亦可視為一個發行對象。


在創業板公司網宿科技(300017)2016年的鎖價發行中,5名定增對象包括一家證券公司子公司、兩家基金管理公司、兩家保險資產管理公司,每名定增對象均管理了若干資管計劃或產品,但仍視為一個發行對象。


(二) 定增對象的穿透披露與穿透數量


1. 鎖價發行


2015年10月底的保代培訓中,證監會相關負責人要求鎖價發行中的投資者若涉及資產計劃、理財產品等,在公告預案時即要求披露至最終出資人,所有出資人合計不得超過200名。


從實踐來看,穿透披露與穿透計算數量的深度并不一致。就穿透披露而言,趨近于穿透至最頂層的自然人、上市或新三板掛牌股份公司(但實踐中也有披露至非上市或新三板掛牌股份公司的情形)、行政機關。若新三板掛牌股份公司涉及資產管理業務,還存在進一步就資金來源進行再次核查披露的案例。


就穿透計算數量而言,并非完全按照穿透披露的最終主體計算,而是穿透至員工持股計劃、股份公司(并不要求上市或新三板掛牌)、自然人、行政機關則不再繼續穿透計算。另外,對于預案公布時穿透至某一資管產品時該產品尚未募集成立的,還存在通過管理人承諾不超過一定數量的委托人的方式的案例。


例如,創業板公司網宿科技(300017)2016年的鎖價發行中,在穿透計算層面,穿透至股份公司(并不要求上市或新三板掛牌)后并未再穿透計算。在穿透披露層面,亦未進一步繼續穿透股份公司進行披露。


2.詢價發行


從實踐來看,詢價發行的認購對象管理的資產管理計劃或產品僅要求備案,而并不要求穿透披露或計算。


例如眾業達(002441)2016年的詢價發行中,參與認購的4家基金管理公司管理的產品僅要求備案,并未穿透披露與計算。鹿港科技(601599)2016年的詢價發行中,證券公司與基金管理公司的資產管理計劃亦僅要求備案,并未穿透披露或計算。


五、資管產品設計的要點


根據非公開發行的核查要求,資管產品合同中的設計要點如下:


★ 結構化設計對于參與鎖價發行的資管產品,不允許結構化設計。且認購人的權益結構一旦在預案中披露,整個審核階段中不得更改,否則視為方案重大調整。


對于參與詢價發行的資管產品,允許結構化設計。


★ 資產產品份額鎖定參與鎖價發行的資管產品,股票鎖定期內資管產品的份額不得轉讓。


★ 資金到位安排參與鎖價發行的資管產品資金,需由資管產品委托人承諾在本次發行獲證監會核準后、發行方案于證監會備案前,按照管理人通知及時劃付足額資金,以保證資管產品能按時足額支付認購價款。


★ 違約責任參與鎖價發行的資管產品的合同中需約定:如因委托人原因使得資金未足額支付等事宜,導致資管產品不能有效成立,則構成委托人違約,委托人應承擔相應的違約責任。