如何避免私募“通道”風險?外部推薦項目的風控要點簡析

1、2017年5月證監會強調,證券基金經營機構從事資管業務應堅持資管業務本源,謹慎勤勉履行管理人職責,不得從事讓渡管理責任的所謂“通道業...

1、2017年5月證監會強調,證券基金經營機構從事資管業務應堅持資管業務本源,謹慎勤勉履行管理人職責,不得從事讓渡管理責任的所謂“通道業務”。

2、2017年11月證券基金機構監管部發布了《機構監管情況通報》通報了兩起通道業務管理人因未勤勉盡責而承擔法律責任的案例。(最近瀘州老窖專項私募股權投資基金等維權案例也比較突出,容易影響管理人及背后集團的口碑和商譽)

3、《資管新規》第22條規定:“金融機構不得為其他金融機構的資產管理產品提供規避投資范圍、杠桿約束等監管要求的通道服務”。目前資管行業的統一監管趨勢下,禁止開展規避監管要求的通道業務。

風險:《資管新規》第8條單列明示了十一項受托管理機構職責,并要求:“金融機構未按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責,造成投資者損失的,應當依法向投資者承擔賠償責任”。勤勉盡責的要求十分模糊,沒有一個明確的標準,因此風險難把控。

私募基金管理人針對外部推薦項目應勤勉盡責履行管理人責任,具體要點如下:

1、做好投資者管理工作

根據《私募投資基金募集行為管理辦法》及其他監管規定的有關要求,私募基金管理人在基金募集方面存在一系列義務,包括但不限于特定對象確定、投資者適當性審查、私募基金推介及合格投資者確認等相關責任。

除可以委托具有相關資格的第三方機構外,私募管理人是不能委托其他機構募集私募基金的。針對外部推薦項目,需落實投資者資格審核和適當性管理,做好投資者管理工作的底稿留存和歸檔工作。

2、勤勉盡調,充分揭示風險

對投資標的進行充分盡調,勤勉盡責,了解投資標的的實際狀況,制作風險揭示書,向投資者充分揭示相關風險,確保投資者自愿承擔風險進行投資,作好相關工作的留痕及材料留底。

3、落實備案、托管及信息披露制度

外部推薦項目在把控項目投資風險的同時應關注項目合規風險,認真履行外部監管的基金備案要求,選擇優質托管機構為項目保駕護航,及時進行信息披露,保障過程管理的合規性。

4、明確投資決策及運營管理

基金投資運營過程也是確定管理人責任的一個重要環節。運營管理涉及到投資決策及投后運營管理等相關工作。

作為基金管理人不得完全讓渡管理人的職責,可以通過基金的投資決策委員會的設置及投資顧問制度來明確管理人責任問題。

投資決策委員會及投資顧問的設置需要根據每個項目的訴求并結合外部監管要求進行安排?;鹜顿Y運營過程中還需明確公章管理、基金財產賬戶管理的問題。

5、退出安排設計

基金無法按期退出或者基金無法兌現投資本金等事件,將會引起投資者的不滿及監管的關注,甚至引發司法訴訟追究法律責任。

針對外部推薦項目應提前作好項目退出的安排,明確退出的方式及途徑。常規的退出方式有對賭業績和退出時間、投資標的大股東或實際控制人等第三方進行回購、投資標的大股東或實際控制人等提供差額補足或流動性支持等。

所有的退出安排都在合法合規的前提下才能順利啟動,同時還可能存在交易對手當期的履約風險,因此,需要對退出安排的合法合規性及可行性進行分析論證,并在基金風險提示部分對退出風險充分進行提示。

6、財務顧問等其他費用問題

外部推薦項目可能會涉及到項目推薦的費用問題。一般是通過以下方式進行處理:

(1)“單牌照管理人、雙GP模式”,由未登記為私募基金管理人的GP擔任有限合伙基金的執行事務合伙人,且執行事務合伙人與基金管理人共同按一定比例參與基金管理費的分配,或者甚至均由執行事務合伙人收取。

此中模式下,未登記為私募基金管理人的GP只能執行基金募集以及投資運作以外的非基金管理事務,且應該滿足合格投資者要求;同時,若無牌照執行事務合伙人獲得大部分基金管理費的分配,而基金管理人則收取少部分管理費,可能會遭到有些基金托管銀行拒絕接受要求托管銀行從基金財產中向未持牌GP支付管理費的劃款指令,同時,在產品備案時基金業協會有可能對此提出異議反饋。

(2)投資顧問形式。對于股權類私募基金而言,未完成私募管理人登記的機構以提供投資顧問服務的形式向有限合伙基金收取相關費用,目前并無明確禁止性規定,且對擔任股權類私募基金的投資顧問的資質暫無相應監管政策要求。投資顧問費用在基金財產中列支費用,需要投資者披露相關信息。

此方案下,基金管理人收取的基金管理費可相應下調。但是,若將基金管理費全部或大部分變為支付給第三方的投顧費用,與監管政策取向相悖,備案時可能會有異議反饋。

(3)基金體外財務顧問費用形式。依據公司內部財務費用政策進行判斷。